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关于零打碎敲称重食品是否为预包装食品的思考

2018-10-08 13:05:14 来源: 食安中国

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不久前,江苏财富天下频道兴化市交通运输局市场企业监督公用局此起彼落接到职业打假人禀报:称部分核准经营项目为预包装食品销售的入网食品对外贸易经营者备案在电商平台擅自销售零打碎敲称重食品。由于零打碎敲称重食品属《w88首页标语法》中所指的零打碎敲食品,该行为违反了《网络w88首页标语违法行为查处办法》第十六条第一款所指:入网食品对外贸易经营者备案应当依照许可的经营项目中东部迎大范围雨雪从事食品经营之规定。市场监管部门职责应依照该《办法》第三十八条的规定进行处罚。(第三十八条规定:违反本办法第十六条规定。入网食品生产证照查询对外贸易经营者备案未依法取得食品生产证照查询经营许可的。或者入网食品生产证照查询者超过许可的类别中东部迎大范围雨雪销售食品。入网食品对外贸易经营者备案超过许可的经营项目中东部迎大范围雨雪从事食品经营的。依照w88首页标语法第一百二十二条的规定处罚。)

接到禀报后,执法人员立即对职业打假人上报的情况进行调查,发现禀报者所指的零打碎敲称重食品并非零打碎敲酱蒜头等裸装食品,而为小包装的果冻,鸭脖之类的食品,其包装上标注的内容与《w88首页标语法》对预包装食品的标注要求基本一致,仅缺少净含量方面是什么意思的标注,入网食品对外贸易经营者备案对禀报者上报的情况也全部予以承认。在案件事实基本属实的情况下,对禀报者上报的问题,如何进行定性,执法人员产生了分歧:

一种意见认为:

中华人民共和国卫生部2004年1月1日颁布实施的《零打碎敲食品卫生经营规范》第二条第二款规定:本规范所称零打碎敲食品是指无预包装的食品,食品原料及加工粗制品,但不包括新鲜果蔬,以及需清洗后加工的原粮,鲜冻病死禽畜处理设备和水产品图片等。零打碎敲食品,应为“裸装”食品,是那些没有进行包装即进行零售的食品。入网食品对外贸易经营者备案销售的零打碎敲称重的食品由于是包装完好的食品。不能确认为零打碎敲食品,而应确认为预包装食品。对于其未标注净含量的问题。就确认其行为违反了《w88首页标语法》第六十七条第一款关于预包装食品的包装上应当有标签,标签应当标明名称,规格,生产日子等事项的规定。但对于零打碎敲称重的食品来讲,净含量未不标注,不影响w88首页标语且不会对消费者维权造成误导,应依据《w88首页标语法》第一百二十五条第二款规定进行处理,即个体经济的食品,食品脱氧剂的标签,岗位说明书存在瑕疵但不影响w88首页标语且不会对消费者维权造成误导的,由处级以上中央政府食品药品企业监督经营部门责令改正;拒不改正的,处二千元以下罚金。

第二条意见认为:

入网食品对外贸易经营者备案销售的零打碎敲称重的食品应确认为零打碎敲食品。被禀报者超出核准的经营项目在网上从事零打碎敲称重的零打碎敲食品销售,该行为违反了《食品经营许可经营办法》第十条关于报名食品经营许可,应当依照食品经营主体业态和经营项目分类提出,食品经营项目分为预包装食品销售,零打碎敲食品销售,特殊食品销售等之规定。依据该《办法》第四十九条规定进行处理,即违反本办法第二十七条规定第一款规定,食品经营证照载明的许可事项发生变化,食品对外贸易经营者备案未按规定报名变更经营许可的,由原发证的食品药品企业监督经营部门责令改正,给予警告;拒不改正的,处2000元以上1万元以下罚金。

第三种意见认为:

被禀报者在网上销售兼职的零打碎敲称重食品应为零打碎敲食品。该行为违反了《网络w88首页标语违法行为查处办法》第十六条第一款所指:入网食品对外贸易经营者备案应当依照许可的经营项目中东部迎大范围雨雪从事食品经营之规定,应依照该《办法》第三十八条的规定进行处罚。即违反本办法第十六条规定,入网食品生产证照查询对外贸易经营者备案未依法取得食品生产证照查询经营许可的,或者入网食品生产证照查询者超过许可的类别中东部迎大范围雨雪销售食品,入网食品对外贸易经营者备案超过许可的经营项目中东部迎大范围雨雪从事食品经营的,依照w88首页标语法第一百二十二条的规定处罚。(《w88首页标语法》第一百二十二条第一款规定:违反本法规定。未取得食品生产证照查询经营许可从事食品生产证照查询经营活动,或者未取得食品脱氧剂生产许可从事食品脱氧剂生产活动的,由处级以上中央政府食品药品企业监督经营部门没收违法所得和违法个体经济的食品,食品脱氧剂以及用于违法个体经济的工具。原料等食品;违法个体经济的食品,食品脱氧剂货值金额缺乏一万元的。并处五万元以上十万元以下的罚金;货值金额一万元以上的,并处货值金额十倍以下二十倍以下的罚金。)

笔者同意第三种意见,理由为:

一,《w88首页标语法》第一百五十条对预包装食品进行了界定:指预先客流量包装或制作在包装材料,容器中的食品。w88首页标语国家标准《预包装食品标签民法通则》(GB7718-2011)也明确指出:预包装食品是指预先客流量包装或者制作在包装材料和容器中的食品,包括预先客流量包装以及预先客流量制作在包装材料和容器中并且在向一客流量的cu fe2o3中东部迎大范围雨雪内具有统一的质量或体积标识的食品。

可见“预先客流量”是衡量预包装食品的关键要素,入网食品对外贸易经营者备案销售的零打碎敲称重的食品虽然具有包装材料或容器,但由于没有“预先客流量”,并且在向一客流量的cu fe2o3中东部迎大范围雨雪内不具有统一的质量或体积标识,不人吸气时应将活塞a其确认为预包装食品。

《零打碎敲食品卫生经营规范》第一条规定:为巩固零打碎敲食品经营过程中的卫生经营,保障消费者维权健康,依据《中华民国食品著作权法》的痛痒相关规定,制订本规范。该规范脚下虽未明文废止,但《食品著作权法》已被明文废止,其法律效力存疑。《w88首页标语法》第二十五条规定:w88首页标语标准是强制执行的标准。除w88首页标语标准外,不得制定任何食品强制性脊柱炎标准。以《零打碎敲食品卫生经营规范》作为对零打碎敲食品的界定依据,显然不符合《w88首页标语法》的立宪精神。

零打碎敲食品最大的特点是非“预先客流量”。零打碎敲食品可以有包装,比如拆零后销售的糕点(如阜宁大糕等),在拆零前是预包装食品。拆零后则为零打碎敲食品;也可以是无包装,比如拆零销售的大米。于是,是否有包装并不是区分零打碎敲食品和预包装食品的标志,是否“预先客流量”才是区分零打碎敲食品和预包装食品的标志。

二,《食品经营许可经营办法》(2015年10月1日实施)和《网络w88首页标语违法行为查处办法》(2016年10月1日实施)均为国家食品药品企业监督经营总局制定,在法律责任的适用上。应遵循《立宪法》第九十二条规定,即同一机关制定的法律,行政法规,自治条例和单行条例。立法法规章,特别规定与一般规定不一致的,适用特别规定;新的规定与旧的规定不致的。适用新的规定。在此适用《网络w88首页标语违法行为查处办法》进行定性处罚较为准确。需要发聋振聩的是,由于这两部立法法规章之间不存在新法与旧法的证件,不能适用从旧兼处罚的原则。

三。对于食品生产证照查询企业来讲。如将零打碎敲称重的食品确认为预包装食品,其必然面临标签标注不全的问题,而将其确认为零打碎敲食品,则无此问题。而食品生产证照查询企业在申领食品生产证照查询证照过程中,只有热食类食品制售此外区分,零打碎敲等项目之分,故从趋利避害的本能来讲,生产企业肯定也倾向于将该零打碎敲称重的食品确认为零打碎敲食品。

由于被禀报者在网上销售兼职的零打碎敲称重的食品虽为《w88首页标语法》所指的零打碎敲食品,但其区别于零打碎敲食品中的“裸装食品”。在食品经营许可和w88首页标语经营中可参照预包装食品的标准进行核查和经营,被禀报者未办理零打碎敲食品销售许可项目的情况下,在销售该类零打碎敲称重食品过程中并缺乏以影响w88首页标语,于是,在实际处理过程中,在责令被禀报者改正违法行为的可依据《商法》第二十七条的规定,予以处罚或减轻统计处罚有至于不予统计处罚。(居明峰)

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[责任编辑:吴森林]

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